Oprichting besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
Algemeen
Een BV is een rechtspersoon die zelfstandig drager is van rechten en verplichtingen. Een BV heeft een eigen kapitaal en mag op eigen naam rechtshandelingen verrichten zoals bijvoorbeeld het sluiten van overeenkomsten of het (in)kopen van goederen.
Iedere BV heeft tenminste twee organen: de vergadering van aandeelhouders en het bestuur. De aandeelhouders zijn de (rechts)personen die gerechtigd zijn tot de winst en die onder meer het bestuur benoemen, ontslaan en/of schorsen. Het bestuur is het orgaan dat zich bezig houdt met de dagelijkse gang van zaken. Het bestuur verricht namens de BV de rechtshandelingen.
Door uw onderneming uit te oefenen vanuit een BV voorkomt u in beginsel dat u persoonlijk aansprakelijk bent indien er een zaak niet goed afloopt of u een schadeclaim krijgt. De schuldeisers van de BV mogen zich in beginsel alleen op het vermogen van de BV verhalen en niet op uw prive-vermogen, tenzij de oorzaak van de fout u persoonlijk (als bestuurder en/of aandeelhouder) is aan te rekenen (zogenaamde "verwijtbaar handelen").
Oprichting BV
Om een BV op te kunnen richten dient u bij de notaris een notariële akte van oprichting te ondertekenen. Op grond van de wet bent u verplicht om tenminste € 18.000,00 te storten op de aandelen van de nieuwe BV. De volstorting van de aandelen kan op twee manieren plaatsvinden:
- in contanten;
- door middel van inbreng van een bestaande onderneming (bijvoorbeeld een eenmanszaak, aandeel in een vennootschap onder firma of maatschap).
Ad 2. U heeft al een bestaande onderneming. Uw accountant legt een verklaring af dat uw onderneming ten minste een waarde van € 18.000,00 vertegenwoordigt (zogenaamde "inbrengverklaring") en dat u de bestaande onderneming inbrengt in de nieuwe BV. Na oprichting van de BV zet u uw bestaande onderneming voort vanuit de BV.
De notaris mag de akte van oprichting pas ondertekenen als er een bankverklaring of inbrengverklaring is afgegeven en het Ministerie van Justitie heeft verklaard dat er geen bezwaren zijn tegen de oprichting (zogenaamde "verklaring van geen bezwaar").
Het Ministerie van Justitie onderzoekt uw zakelijke verleden (onder andere eerder faillissement) en uw antecedenten. Dit is onder andere om te voorkomen dat mensen met criminele bedoelingen een BV oprichten en om te bezien of er geen "stroman" wordt ingezet omdat de uiteindelijke oprichter zelf bijvoorbeeld geen BV meer op kan richten vanwege een eerder faillissement of criminele activiteiten uit het verleden.
Overigens is het betrokken zijn geweest bij een eerder faillissement niet noodzakelijk een reden voor het Ministerie van Justitie om de verklaring van geen bezwaar niet te verlenen.
BV met 1 aandeelhouder die tevens bestuurder is
In de praktijk komt het regelmatig voor dat er één aandeelhouder is die tevens bestuurder is. Eigenlijk zit deze persoon dan met twee petten op. In de dagelijkse praktijk zal de betreffende bestuurder/aandeelhouder hier niet veel van merken. Op het moment dat er echter een faillissement komt bij de BV zal de faillissementscurator alle rechtshandelingen na gaan lopen en kijken of de besluiten wel door het juiste orgaan zijn genomen en of er mogelijk enig verwijt gemaakt kan worden naar bestuurder en/of aandeelhouder. De curator zal dus deze twee organen "loskoppelen" en apart gaan beoordelen. Dit kan betekenen dat de betrokkene als aandeelhouder niets te verwijten valt, maar bijvoorbeeld wel als bestuurder.
Aandachtspunten
- Indien uw BV binnen 1 jaar na oprichting failliet gaat wordt er aangenomen dat u een slecht bestuurder bent geweest en bent u in principe direct persoonlijk aansprakelijk, tenzij u aan kunt tonen dat u niets te verwijten valt;
- Indien u een BV opricht en binnen 1 jaar na oprichting (meer dan 50% van) de aandelen aan een ander overdraagt moet u dit melden bij het Ministerie van Justitie;
- Indien u namens een BV in oprichting rechtshandelingen verricht voordat de notariële akte is getekend en de BV is ingeschreven in het Handelsregister bent u persoonlijk aansprakelijk naast de BV voor de verrichte rechtshandelingen. Deze aansprakelijkheid "vervalt" nadat de BV is ingeschreven in het Handelsregister, de opgerichte vennootschap de in de oprichtingsfase gedane rechtshandelingen heeft bekrachtigd en er geen faillissement komt binnen 1 jaar.